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风俗习惯与法律根基

来源:光化白麦网 2019-09-26 12:35:52

最近笔者随所在区人大赴延安培训学习,对抗战时期边区政府的运作有了更多感性的认识。作为法律人,我关注更多的是边区高等法院的情况。在延安革命纪念馆的展览中,司法方面标志性的案件,一个是对黄克功刑事案件的公审,再一个就是对“马锡五审判方式”的介绍,其所运用的诠释性案例,则是评剧《刘巧儿》的原型“封捧儿”与“张柏”。

在西北政法大学汪世荣教授等撰写的《新中国司法制度的基石》一书中,介绍了边区高等法院调查收集民事风俗习惯的情况。在1942年5月边区高等法院进行的司法干部函授培训活动中,要求司法干部以县为单位,调查所在地区的民事习惯,并对民事习惯的性质和作用进行思考。从史料中我们可以读出浓浓的生活气息,最与人们生活息息相关的则是那些有关婚姻的风俗习惯。比如婚姻的缔结中强调门当户对:“老户(本地人)与客户(移民)不愿通婚”(富县习惯),“不拣(挑选)秦川地,当拣好女婿”(吴堡县习惯);遵守古老的同姓不婚与媒妁之言的原则:“同宗同姓不结婚,结婚要有三媒六证”(清涧县习惯);婚约成立的过程中,彩礼的交付起着关键作用:“婚姻成立以交付彩礼为准”(延安县习惯),“交钱(彩礼)才有亲,无钱无亲事”(新宁县习惯),订婚后如果男女一方当事人死亡,彩礼的处理办法是“订婚后男死不退彩礼,女死退一半”(清涧县习惯);等等。

在“评剧《刘巧儿》的原型封芝琴一家”的照片下,有一段说明,“边区高等法院陇东分庭庭长马锡五,任职期间采取巡回审判方式,依靠群众深入进行调查研究,运用审判与调解相结合的方法,纠正了一审判决中的若干错误,及时审结了一些缠讼多年的疑难案件,因而被群众称作‘马青天’,边区政府称之为‘马锡五审判方式’。在马锡五审理的案例中,最著名的案例是封芝琴(封捧儿)与张柏的婚姻上诉案,后来广为流传的评剧电影《刘巧儿》就是根据这一真实案件编写的。其中马专员的原型人物即马锡五。刘巧儿和赵柱的原型人物就是封芝琴和张柏。”这段介绍性的文字,勾起许多人对《刘巧儿》剧情的回忆,同时也对抽象的“马锡五审判方式”有了具象的认识。其所涉及到的是当时边区高等法院在案件审理和判决中,对当地风俗习惯的了解、熟悉、尊重与运用,也正因为如此,当时的裁判才确实实现了定纷止争、案结事了的功能。

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之所以延安时期的司法以习惯为主,其中一个重要原因是当时的边区在许多方面缺少或没有制定法,即便有,其规定也十分简单、粗疏。依当时边区的立法程序,法律应由参议会制定并颁布,不过,由于战争等特殊原因,立法工作明显滞后,这就使得司法工作缺乏法律依据。比如,1943年制定的《陕甘宁边区抗属离婚处理办法》也只有7条,400余字。在这种法律匮乏或者法条粗陋笼统的情况下,司法工作者要处理好复杂多样的婚姻关系,就必须了解掌握当地的风俗习惯,并在甄别是否善良风俗的基础上加以运用,以解决纷争。在这种情况下,马锡五审判方式就成为一种比较恰当、有效的解纷方式。事实上,在当时的边区高等法院,曾有意识地进行过风俗习惯的调查,并对其做过一些甄别、研究,使习惯在解决民事纠纷方面发挥了重要作用。

我国民法总则第十条规定:“处理民事纠纷,应当依照法律;法律没有规定的,可以使用习惯,但是不得违背公序良俗。”这就是说,“依照法律”是常态,而使用习惯则是例外。在法律体系已健全完备的今天,留给法官使用习惯的空间本就不多,而司法责任制等的顾忌,也使法官在裁判时对习惯的使用谨慎到基本不用的地步,所以在司法实践中,我们很少能看到法官依据习惯做出判决。

不仅如此,有些民事习惯的收集者还对其进行了相应的甄别,将其分为“应当遵循的习惯”“应当改革的习惯”“司法人员无法把握的习惯”及“需要坚决取缔的习惯”。比如说针对普遍存在的早婚现象,司法人员认为“应当遵循”,原因是这种“旧习惯不容易改”,而“寡妇带财产改嫁”则“应当改革”,理由是“人民不满意”。在司法实践中,边区高等法院结合这些了解到的习惯进行判决或调解,使做出的裁判容易得到当事人的认同,起到化解矛盾、解决纠纷的目的,因为习惯风俗虽没有什么强制性,但却是一个地方上人民自愿去执行的一种东西,这是维系社会秩序所必须的。

马锡五审判方式是在一个法律不健全、社会流动性较小的熟人环境中,依照风俗习惯等处理民事纠纷的一种行之有效的方式,在一个法律体系已然建立、人与人之间的关系日趋复杂化的社会里,则显得有些不合时宜,因此有学界关于“马锡五审判方式”过时的说法。不过,即便是在社会规则全方位成文化的时代,法律的制定也需要以守望风俗、尊重习惯、顺乎人情为基调,只有这样,法律才因其深厚的民意根基而得到人们的普遍认同与遵守,从这个意义上说,马锡五审判方式或许并未过时。

在长期的经济繁荣中,资产价格上涨会导致投机性的贷款增加,而过多投机所产生的债务会造成投资者的现金流紧缺,即资产产生的现金流不足以支付债务需要的利息。当债权人要求偿还债务时,深陷债务问题的投资者必须卖掉资产价格相对稳定的投资物来维持现金流,然而此时已经没有交易对手方会支付如此高的资产价格。一系列的抛售将导致资产价格进一步下跌,以及流动性紧张,并最终造成资产价格的崩溃。

2002年3月15日,阿约提亚古城的警察驱赶一群正在举行宗教仪式的印度教正统派信徒。受古吉拉特邦暴乱影响,在阿约提亚也爆发了狂热印度教信徒组织的示威游行,有1000余人被警方逮捕(图/视觉中国)

漫画/曹一马建红(法学博士)

那个时期的司法,尤其是对民事纠纷的解决,其依据的主要是习惯而非法律。

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